改正前刑法175条　わいせつ物頒布等

判示事項
　一　刑法第一七五条にいわゆる「猥褻文書」の意味
　二　「猥褻文書」に当るかどうかは事実問題か法律問題か。
　三　「猥褻文書」に当るかどうかの判断の基準。
　四　社会通念とは何か。
　五　刑法第一七五条にいわゆる「猥褻文書」に当る一事例。
　六　芸術的作品と猥褻性。
　七　猥褻性の存否と作者の主観的意図。
　八　刑法第一七五条に規定する猥褻文書販売罪における犯意。
　九　憲法第二一条に保障する表現の自由と公共の福祉。
　一〇　旧出版法第二七条と刑法第一七五条との関係。
　一一　憲法第二一条第二項による検閲の禁止と猥褻文書販売罪。
　一二　憲法第七六条第三項にいう裁判官が良心に従うとの意味。
　一三　刑訴法第四〇〇条但書に違反しない一事例。

裁判要旨
　一　刑法第一七五条にいわゆる「猥褻文書」とは、その内容が徒らに性欲を興奮又は刺戟せしめ、且つ、普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反する文書をいう。
　二　文書が「猥褻文書」に当るかどうかの判断は、当該文書についてなされる事実認定の問題でなく、法解釈の問題である。
　三　文書が、「猥褻文書」に当るかどうかは、一般社会において行われている良識、すなわち、社会通念に従つて判断すべきものである。
　四　社会通念は、個々人の認識の集合又はその平均値でなく、これを超えた集団意識であり、個々人がこれに反する認識をもつことによつて否定されるものでない。
　五　Ａの翻訳にかかる、昭和二五年四月二日株式会社小山書店発行の「チヤタレイ夫人の恋人」上、下二巻（ロレンス選集１・２）は、刑法第一七五条にいわゆる猥褻文書に当る。
　六　芸術的作品であつても猥褻性を有する場合がある。
　七　猥褻性の存否は、当該作品自体によつて客観的に判断すべきものであつて、作者の主観的意図によつて影響されるものではない。
　八　刑法第一七五条に規定する猥褻文書販売罪の犯意がありとするためには、当該記載の存在の認識とこれを頒布、販売することの認識があれば足り、かかる記載のある文書が同条所定の猥褻性を具備するかどうかの認識まで必要とするものではない。
　九　憲法第二一条の保障する表現の自由といえども絶対無制限のものではなく、公共の福祉に反することは許されない。
　一〇　旧出版法第二七条と刑法第一七五条とは特別法と普通法の関係にある。
　一一　憲法第二一条第二項によつて事前の検閲が禁止されたことによつて、猥褻文書の頒布、販売を禁止し得なくなつたものではない。
　一二　憲法第七六条第三項にいう裁判官が良心に従うとは、裁判官が有形、無形の外部の圧迫ないし誘惑に屈しないで自己の内心の良識と道徳感に従う意味である。
　一三　本件第一審判決がその判示のごとき理由で被告人に無罪の言渡をしても控訴裁判所において「右判決は法令の解釈を誤りひいては事実を誤認したものとして」これを破棄し、自ら何ら事実の取調をすることなく、訴訟記録及び第一審裁判所で取り調べた証拠のみによつて、直ちに被告事件について、犯罪事実を認定し有罪の判決をしたからといつて、必ずしも刑訴第四〇〇条但書の許さないところではない。

判示事項
　１　わいせつな画像データを記憶，蔵置させたいわゆるパソコンネットのホストコンピュータのハードディスクと刑法１７５条のわいせつ物　　　　　　　　　
　２　刑法１７５条にいうわいせつ物を「公然と陳列した」の意義　　　　　　　　
　３　いわゆるパソコンネットのホストコンピュータのハードディスクにわいせつな画像データを記憶，蔵置させる行為と刑法１７５条にいうわいせつ物の公然陳列　　　

裁判要旨
　１　わいせつな画像データを記憶，蔵置させたいわゆるパソコンネットのホストコンピュータのハードディスクは，刑法１７５条が定めるわいせつ物に当たる。
　２　刑法１７５条にいうわいせつ物を「公然と陳列した」とは，その物のわいせつな内容を不特定又は多数の者が認識できる状態に置くことをいい，わいせつな内容を特段の行為を要することなく直ちに認識できる状態にすることを要しない。　　
　３　いわゆるパソコンネットのホストコンピュータのハードディスクにわいせつな画像データを記憶，蔵置させ，不特定多数の会員が自己のパソコンを使用して，この画像データをダウンロードした上，画像表示ソフトを用いて画像を再生閲覧することが可能な状態に置くことは，刑法１７５条にいうわいせつ物を「公然と陳列した」ことに当たる。

判示事項
　児童ポルノ・わいせつ物である光磁気ディスクを販売用コンパクトディスク作成に備えてのバックアップのために製造所持した行為について児童買春，児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律（平成１６年法律第１０６号による改正前のもの）７条２項の児童ポルノを販売する目的及び刑法１７５条後段にいう「販売の目的」があるとされた事例

裁判要旨
　児童の姿態に係る画像データを記憶，蔵置させて児童ポルノ・わいせつ物である光磁気ディスクを製造し，これを所持する行為は，販売用コンパクトディスク作成に備えてのバックアップのためのものである場合には，コンパクトディスク作成の際に児童の目の部分にぼかしを入れるなどの加工を施す意思であっても，児童買春，児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律（平成１６年法律第１０６号による改正前のもの）７条２項にいう「前項に掲げる行為の目的」のうちの児童ポルノを販売する目的及び刑法１７５条後段にいう「販売の目的」で行われたものということができる。

判示事項
　刑法一七五条後段にいう「販売ノ目的」の意義

裁判要旨
　刑法一七五条後段にいう「販売ノ目的」とは猥せつの図画等を日本国内で販売する目的をいい、日本国外で販売する目的を含まない。

判示事項
　一　性科学書ではなく刑法第一七五条にいわゆる猥褻文書にあたる事例
　二　同条にいう販売の意義

裁判要旨
　一　故Ａ研究報告顕彰会復刻「相対会研究報告」なる書名でその冒頭に執筆者同人名義の性研究に関する題名「性的経験概論」という論文が掲載されている部分のある文書であつても、その余の大部分には男女性交の状態を露骨詳細に描写し、人をして羞恥嫌悪の念を生じさせる記述のある短篇数篇が資料の部として掲載されているときには、全体として刑法第一七五条にいわゆる猥褻文書にあたる。
　二　同条にいう販売とは特定または多数の人に対する有償譲渡をいう。